Традиционно считается, что правомочие защиты входит в состав любого субъективного гражданского права и если таковое не обеспечено защитой, то о самом существовании права можно говорить условно.

 

У. Маттеи отмечает особенности средств защиты права собственности и иных вещных прав, которые существуют в странах гражданского и общего права, указывая, что гражданская традиция основывается на дуализме судебной системы: административных судов и судов общей юрисдикции.

 

Для правовой системы Республики Казахстан разделение судебной системы нуждается в уточнении. На сегодняшний день согласно Конституции Республики Казахстан 1995 г., действует единая система судебных органов, которая имеет специализацию по уголовным, гражданским делам, коллегии Верховного суда и областных судов по хозяйственным спорам. При этом гражданский процесс не знает четкой дифференциации на гражданскую и административную юрисдикцию. Сами же нормы материального права (гражданского, уголовного, административного и других отраслей) предоставляют собственникам и обладателям иных вещных прав различные способы защиты принадлежащих им прав. Поэтому, говоря о понятии защиты права собственности, нужно обязательно иметь в виду, что оно охраняется и защищается различными отраслями права: гражданским, уголовным, административным и др. Нам представляется оправданным в настоящей работе вести речь только о тех способах защиты права собственности, которые предусмотрены гражданским законодательством.

Нормы гражданского права играют неодинаковую роль в деле защиты права собственности. Одни из них устанавливают, закрепляют принадлежность материальных благ тем или иным субъектам права. Сюда относятся в первую очередь правила о приобретении и прекращении права собственности и иных вещных прав (гл. 13 и 14 ГК РК соответственно). Другие правила обеспечивают условия для осуществления собственниками принадлежащих им прав, например необходимость регистрации прав на недвижимое имущество, возможность отчуждения и др. Третьи непосредственно охраняют и зашишают право собственности от воздействия на вещь всех третьих лиц. Сюда можно отнести нормы, устанавливающие ответственность за причинение материального ущерба собственникам, и др. Кроме того, в гражданском праве есть специальные нормы о непосредственной защите права собственности. В связи с этим О. С. Иоффе предлагает в гражданском праве различать «охрану отношений собственности» с помощью всех норм гражданского права, которые обеспечивают нормальное развитие экономических отношений (в широком смысле) и «защиту права собственности» — совокупность гражданско-правовых средств, которые применяются в связи с совершением против отношений собственности правонарушений.

 

На наш взгляд, необходимо разграничить понятия «охрана» и «защита» права собственности. Вполне очевидно, что охрана права собственности осуществляется до факта нарушения этого права и носит превентивный, предупредительный характер. Защита права собственности применяется тогда, когда необходимо «включение» конкретных приемов и способов гражданско-правовой защиты и есть нарушение либо реальная угроза такого нарушения прав собственника хотя бы в чем-то. Поэтому нельзя рассматривать понятия охраны и защиты права собственности как тождественные.

 

Понятие защиты права собственности до недавнего времени включало в себя вещно-правовые и обязательственно-правовые способы. Кроме этих способов защиты в теории выделяют и так называемые иные гражданско-правовые способы защиты права собственности. Сюда, в частности, относятся нормы о последствиях явки гражданина, признанного безвестно отсутствующим или объявленного умершим. В связи с принятием Закона «О собственности в Казахской ССР», а впоследствии Основ гражданского законодательства Союза ССР и республик 1991 г., положение в сфере конкретных гражданско-правовых способов защиты права собственности несколько изменилось. В этих нормативных актах была предусмотрена возможность предъявления исков к государственным органам об оспаривании законности их решений, нарушающих право собственности. Другими словами, возник новый, ранее в законодательстве не предусмотренный способ защиты права собственности, который не может быть отнесен ни к одним из вышеприведенных способов защиты права собственности. Е. А, Суханов связывает это с природой этих исков, которые направлены не против равноправных участников гражданско-правовых отношений, а против обладающих властными полномочиями государственных органов. В настояшее время эта категория внедоговорных исков существует в гражданском законодательстве как Республики Казахстан, так и Российской Федерации (п. 1 ст. 9, ст, 267 ГК РК; ст. 12 ГК РФ). На основании существующего гражданского законодательства можно выделить четыре гражданско-правовых способа защиты права собственности: 1) вещно-правовые иски; 2) обязательственно-правовые иски; 3) иные способы зашиты права собственности; 4) иски к государственным органам, нарушающим право собственности. При этом в последующем мы полагаем возможным остановиться только на анализе вещно-правовых способов защиты и исков к государственным органам, нарушающим права собственников, так как обязательственно-правовые и иные способы защиты права собственности составляют предмет иных исследований гражданско-правовых норм.